李律師：

您好，我司是一家互娛文化公司，創(chuàng)建了自己的網(wǎng)絡(luò)直播平臺。我司為平臺招募主播時，與主播及其經(jīng)紀(jì)公司簽訂了《主播獨(dú)家合作協(xié)議》，協(xié)議約定：未經(jīng)我司同意，簽約主播在直播競品平臺上進(jìn)行相同或類似合作，構(gòu)成根本性違約的，需要支付違約金。

最近，我司簽約的一名外籍主播在其社交平臺單方面宣布解除與我司的合作協(xié)議，并開始在另一平臺直播。我想咨詢：簽約主播違約，我司應(yīng)如何維權(quán)？違約金應(yīng)如何界定？

互娛文化公司負(fù)責(zé)人  葉先生  

葉先生：

您好！根據(jù)您的描述，若情況屬實(shí)，該主播的行為侵犯了您公司的合法權(quán)益。網(wǎng)絡(luò)主播違反約定的排他性合作條款，未經(jīng)直播平臺同意在其他平臺從事類似業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。

您公司可以向人民法院提起訴訟來維權(quán)。關(guān)于違約金數(shù)額，應(yīng)當(dāng)綜合考慮網(wǎng)絡(luò)直播這一新興行業(yè)和直播平臺的特點(diǎn)，以及簽訂合同時對您公司成本及收益的預(yù)見性。

具體為您解釋如下：

■ 合同的解除方式

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第五百六十五條的規(guī)定，當(dāng)事人一方依法主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除……當(dāng)事人一方未通知對方，直接以提起訴訟或者申請仲裁的方式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達(dá)對方時解除。

據(jù)您所述，該主播在社交平臺上單方面宣布與您公司解除合作，但此行為并不是明確的合同解除的意思表示，合同解除的意思表示應(yīng)當(dāng)按照法定或約定的方式明確無誤地向合同相對方發(fā)出。主播并未有效行使合同解除權(quán)，不能視為合同已解除，其仍應(yīng)遵守合同約定。

■ 根據(jù)合同約定，確定對方違約

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百四十三條的規(guī)定，具備下列條件的民事法律行為有效：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

若您描述屬實(shí)，三方（您公司、主播、主播經(jīng)紀(jì)公司）確實(shí)自愿建立合同法律關(guān)系，且《主播獨(dú)家合作協(xié)議》內(nèi)容為三方真實(shí)意思表示，不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議為有效，各方理應(yīng)依約恪守。

從您描述的條款來看，該協(xié)議已對主播的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，該主播未經(jīng)您公司同意在競爭平臺直播構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

■ 涉外民商事案件的處理

由于涉案主播是外籍人士，您公司在維權(quán)時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件管轄若干問題的規(guī)定》，若你們在合同中約定了由中國的法院管轄，或該主播在中國境內(nèi)有住所，抑或該主播在中國境內(nèi)沒有住所，但合同在中國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，以上情況均可以在中國的法院立案審理。您公司可以請求判令該主播繼續(xù)履行獨(dú)家合作協(xié)議、立即停止在其他平臺的直播活動并支付相應(yīng)違約金。

管轄級別上，以基層法院管轄第一審涉外民商事案件為原則，若爭議標(biāo)的額加大，或您公司需申請承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決，則由中級人民法院管轄。另外，您公司需要確認(rèn)該主播是否有工作許可證、工作簽證等，從而規(guī)避非法用工等問題。

■ 違約金的界定

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第五百八十五條的規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。

本案中，違約金應(yīng)當(dāng)以網(wǎng)絡(luò)主播從平臺中獲取的實(shí)際收益為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，結(jié)合主播個體商業(yè)價值等因素來合理酌定。同時，應(yīng)當(dāng)充分考慮網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的特點(diǎn)，直播平臺在前期運(yùn)營中通常需要較多的成本，而主播違反合同在第三方平臺進(jìn)行直播的行為給直播平臺造成損失的具體金額實(shí)際難以量化，如對網(wǎng)絡(luò)直播平臺苛求過重的舉證責(zé)任，則有違公平原則。因此，建議您在主張違約賠償時應(yīng)考慮到您公司能夠量化的損失以及公司平臺的現(xiàn)狀等情形，根據(jù)公平與誠實(shí)信用原則酌情確定違約金金額。

（北京市公衡律師事務(wù)所  李國清）